O uso dos princípios para o afastamento das regras jurídicas : uma crítica à discricionariedade judicial nas decisões do habeas corpus nº 126.292/SP e das ações declaratórias de constitucionalidade nº 43 e 44 do STF.

Abstract

El trabajo tiene como principal objetivo hacer un análisis teórico del papel de los principios para el post-positivismo, apuntando las posibles consecuencias de esa postura. De este análisis, se parte para la crítica de las decisiones del Habeas Corpus (HC) nº 126.292 / SP y de la Acción Directa de Constitucionalidad ( ADC) nº 43 y 44 del Supremo Tribunal Federal, a fin de comprobar si no se utilizaron los principios en oposición a las reglas jurídicas y, así, ampliando, la discrecionalidad judicial. Se pretende con el estudio saber si: ¿es posible afirmar que el argumento principiológico fue utilizado de forma discrecional en las decisiones judiciales del HC nº 126.292 / SP y de la ADC nº 43 y 44 del STF para apartar la norma jurídica, incluso de forma contraria a lo que intentan las teorías post-positivistas, en especial la de Robert Alexy? La hipótesis de este estudio, por lo tanto, es que por medio de la aplicación de los principios en el post-positivismo, la jurisprudencia del Supremo Tribunal Federal ha alejado las reglas jurídicas e innovó el ordenamiento jurídico en las decisiones HC nº 126.292 / SP y de las ADC nº 43 y 44 del STF de forma contraria a las enseñanzas de la propia teoría de Robert Alexy, abriendo amplia margen a la discrecionalidad judicial, tan criticada por las doctrinas "post-positivistas". Lo que demostraría una incomprensión de la relación entre reglas y principios. El método utilizado será el hipotético-deductivo, tal como formulado por Karl Popper, pues se pretende responder al problema presentado y, confirmar o no, la hipótesis formulada. Como resultado, se verificó que en las decisiones del HC nº 126.292 / SP y de la ADC n ° 4 3 y 44, el STF actuó de forma discrecional e innovó el ordenamiento jurídico, alejando una norma jurídica. Demostrando, así, una incomprensión de la teoría post-positivista de Alexy, en especial en lo referente a la relación entre reglas y principios.